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浅析公序良俗原则目录

前言 1

一、公序良俗原则民事司法适用的表现 1

(一)“公序”与“良俗”的内涵及关系 1

(二)公序良俗原则的法律规定及适用的法律演变 2

二、公序良俗原则在民事司法适用的完善建议 2

(一)建立公序良俗原则的适用标准 2

(二)完善司法适用中对公序良俗原则的解释 3

(三)引入价值判断方法 3

(四)加强公序良俗原则司法适用统一指导制度 4

三、结论 4

参考文献 4

前言

公序良俗是近代民法中的一项基本原则，它在维护社会治安、保护民间传统美德等方面具有举足轻重的地位。在当今社会和经济飞速发展的今天，各种新思想新观念层出不穷，社会治安受到了严重的破坏，善良习俗受到了挑战，伦理道德遇到了困难，法律法规本身的局限性也无可奈何1。同时，作为一种法定原则的公序良俗原则也存在着不确定性和模糊性。然而，它与其它法律制度不同，具有特定的内涵。我国的法律对“公序良俗”的规定属于笼统的范畴。所以，我国目前尚无专门的立法规范，如适用标准、方法等。这就给法官们的应用带来了一些担忧。法官在公序良俗的认识上存在着分歧，在司法实践中运用不当等问题。所以，要在效率和公平之间实现更好的均衡，让法官敢于运用公序良俗的理念来寻求公正，就必须要有相应的制度保障。

一、公序良俗原则民事司法适用的表现

(一)“公序”与“良俗”的内涵及关系

公序良俗，或者说是公共秩序和善良风俗，是现代民法的重要内容，也是对公民权利义务的一种制约，《民法总则》第八条和第十条在我国现行的立法中都有体现。“公序指政治秩

1黄源盛.民初大理院公序良俗原则的构建及其法理[J].法学，2021,474(005):175-192.

序与经济秩序”,“公序”指的是“国家利益”与“家族福利”,“公共秩序”是指“社会秩序”与“经济秩序”;“公序论”是“以“社会”为主体的“社会伦理”和“道德规范”。通常情况下，公序良俗的维护是维护法律正义的基本准则，它对维护社会整体利益、构建普遍的道德具有重大作用，公序良俗是社会稳定和稳定的重要支柱，因此，保护公序良俗是法律的基本原则。“公序良俗”是从罗马法中产生的，罗马法学家认为，“公序良俗”就是国家安全、人民的根本利益，“良俗”是人民普遍遵守的道德规范。我国的公序良俗概念在《民法总则》出台以前并没有被明确地提到，通常是以公共道德的方式来代替，而在学术界，它包含了“公序良俗”和“善良习俗”,其中的“公序良俗”是指“社会治安”和“生活秩序”;而善良习俗是一种社会大众普遍认同和遵守的社会公共道德规范。从本质上讲，“公序良俗”是一种普遍性的条款，与法定强制性、禁止性条款相比，它具有补足强制性、禁止性条款的功能，以防止现有法中没有明文规定的问题。

(二)公序良俗原则的法律规定及适用的法律演变

在对以上的法条进行梳理之后，我们发现，公序良俗的含义通常被用社会道德、社会利益、或以列举的形式列出不能被侵害的公民权利。考察了我国几次试图编纂民法典的立法提案，并在此次《民法通则》最后敲定之前，各方专家、学者对《公序良俗》的定义产生了激烈的争议，而正式确立“公序良俗”的过程可谓困难重重。在此次民法典编纂前，我国对公序良俗的规定有三种表达方式2。一是以公共秩序、社会公德和公共利益为基础的公序良俗原则。这一表达方式在中国法学会2015年的提案中仍然存在。二是把社会公共利益、法律强制性规定与社会公德、社会经济秩序相结合。三是以公序良俗的方式直接表现出来。这样的公序良俗用语已经有很长一段时间了。然而，随着《民法总则》的出台，这种争议最终得到了解决。事实上，在法律没有正式地使用这个概念之前，已经有很多学者在编撰的法学教科书中使用过这个概念。例如，梁慧星教授就曾在其主编的民法典中，将“治安”与“善”这两个字替换为“社会道德”与“公共利益”。这也是近年来学术界的一种普遍看法。在《民法总则》的编写工作中，民法典编委会在2016年第一次向全国人民代表大会提出了《民法总则》,这一规定己经被修改成了“公序良俗”。我国《民法总则》正式出台，将“公序良俗”作为一种规范的法律规定。尽管我国民法中的其它法律规范还没有统一公序良俗的概念，但在未来的《民法典》编撰过程中，也有可能进行修正。

二、公序良俗原则在民事司法适用的完善建议

(一)建立公序良俗原则的适用标准

2刘艳红.公私法一体化视野下公序良俗原则的刑法适用[J].现代法学，2020,42(4):16

由于公序良俗原则的模糊性和含糊性，其界限难以掌握，因此，在适用法律原则时，一般将抽象和特定的案件分类视为两种不