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职业放贷人合法化的理论基础综述

目录

职业放贷人合法化的理论基础综述1

1.1市场失灵下的公共利益理论1

1.2金融创新下的长尾理论4

1.3激励性规制理论5

1.1市场失灵下的公共利益理论

公共利益理论认为，尽管有着“无形之手”自发调节社会生产和配置社会资

源，但是在完全理性以及完全透明的市场环境只存在于理论中时，市场也可能没

有办法高效地发挥作用配置资源，⑴一方面在自由竞争型的市场中，交易双方总

是存在着信息不对称，处于弱势地位的交易方能够获得的信息质量总是不充分的；

另一方面，市场主体的交易行为往往存在外性，交易双方发生的纠纷有可能给

双方之外的其他主体乃至整个社会带来不利后果。⑵由此，在缺乏外力适度干预

的自由市场经济之中，放任市场主体自私自利行为的后果便是导致市场失灵，波

及整个公共利益，⑶以维护公共利益为己任的政府应妥善介入。

以公共利益理论视之，职业放贷人借贷双方之间的个案利益已上升为对社会

秩序、道德)隹则有相当影响的公共利益，一是职业放贷人的行为向“套路贷〃异

化。如前文司法上对借款人利益的保护中所言，在缺乏规制，野蛮生长的职业放

贷市场中，职业放贷人往往利用自身相对于借款人的优势地位，采取创设虚高债

务、利用暴力或“软暴力〃催收、强制违约等手段，达成主观上非法占有的目的。

二是借贷的过高利率。缺乏规制的“地下”经营，使得职业放贷人的营利性目的

中院尺间借贷一村偿借此■■利率孩格主张—占比

[1]王冰.市场失灵理论的新发展与类型划分[J].学术研究，2000,(09)：37.

⑵汪丽丽.非正式金融法律规制研究[M].法律出版社，2013：62.

[3]刘道云.法律视域下的民间金融及其规制[M].法律出版社，2017：57.

逐步膨胀。根据北京市一中院对2011至2018该院民间借贷审理数据进行梳理，

不仅民间借贷案件的数量逐年攀升，并且涉案的约定利率也在逐年上升，主张顶

格利率的案件数量也越来越多，到了2018年在北京市一中院主张顶格利率的案

件甚至约占了同年民间借贷案件数量的一半。三是游资隐患。如曾经的“蒜你狠”、

“豆你玩〃等事件，普通的大蒜、绿豆等农产品短时间内价格上涨百倍，这其中

固然有因气候原因产量减少，供不应求导致价格上涨，但游资炒作在其中也起到

了重要的推动作用。⑷职业放贷人作为游资的重要来源，其影响已然从黄金、股

市蔓延到房产、民生等对于公共利益有重大影响的领域。4［5］867

职业放贷人对公共利益的影响为公权力介入提供了空间，但是将其“一刀切”

地予以否认不是合适的规制路径，完全由权力为导向的政府在克服市场失灵的活

动中也会出现权力寻租等行为。缺乏法律规范对公权力的严格制约，行政门很

可能会以“维护市场秩序，保护公共利益〃之名而行滥用权力的寻租之实，⑹且

国家与市场之间的边界并没有被法律规则界定得十分清晰，这就导致了公权力扩

张，造成事实上的规制失灵。基于此，在我国依法治国的大背景下，通过法律来

保障资金需求者的金融权利、赋予政府相应规制职责的同时，也要通过法律对这

种放贷主体以及市场监管主体的行为施加必要的约束。公权力干预民间金融则需

要在“自由放任〃与“严格管制〃之间找寻突破，以市场失灵下的公共利益理论

视之，职业放贷人合法化有其必要性。

第一，职业放贷人以自有资金放贷，不吸收公众存款的特点让其放贷行为可

能引发的外性金融系统风险较小，可以通过合法化来控制其风险。和商业银行

不同，职业放贷人的放贷流程是通过直接出借自有资金达成的，而不是先筹集资

金再发放贷款，不吸收公众存款，不存在银行的“特殊的资产负债结构”。因此，

职业放贷人的放贷不会影响存款人，进而损害社会公益。所以，商业银行的贷款

业务与职业放贷人的自有资金出借存在明显不同。正如黄忠教授所说：“设立银

行，进而通过吸收公众存款来发放贷款由于事关广大存款人的利益，因此需要进

行事前的许可和事后的监管；但如贷款人只是出借自有资金，原则上就不会涉及

对社会公共利益的损害问题。〃口］职业放贷人在大多数情况下只是利用闲散资金

放贷，不构成狭义的“经营金融业务”，圆因此也就没有理由受到类似于银行业

务一样严格的金融监管。尽管有学者指出自2016起，金融市场开始着手进行由

中央定调的去杠杆、降成本等相关经济任务