董监高收到被追责的诉状时应该这么做.docx

董监高收到被追责的诉状时应该这么做

在新《公司法》强化董监高的公司治理责任，叠加宏观经济下行、中小企业经营困境的背景下，因公司债务责任、股东出资责任以及劳动关系等纠纷引发的董监高履职责任纠纷逐渐增多，成为公司诉讼的焦点之一。

作为公司的董事、监事或者高管，当你收到被追究责任的起诉书时，要赶紧做好以下三件事：

1

看诉状中原告追究你什么责任

新的《公司法》对董监高的责任做了很多规定，收到起诉书后，要看三点：

第一点，看起诉你的是哪种类型的人

一般讲，起诉董监高有三类人：

（1）公司内部：包括公司、股东、员工；

（2）公司债权人

（3）其他认为董监高执行职务侵犯了自己利益的人。

第二点，看起诉你的理由和依据

原告起诉董监高的理由无非是不履职或者履职不当、履职侵权，或者利用职权牟取私利。

你要看他使用的是《公司法》哪一条。

第三点，看原告要你承担什么责任

董监高承担责任的类型有赔偿责任、连带赔偿责任还是收益归入责任。

图片

（股东违规下董监高的义务和责任）

2

查章程和法律规定

原告追究董监高的责任，肯定说你履职中违反公司章程或者法律规定，你要针对原告起诉的内容，查一下你公司的章程是如何规定的，法律是如何规定的。主要包括：

·查自己是不是原告起诉的责任主体

法律虽然规定了董监高承担责任的很多具体事项，但“权责是对等的”，你要看你的身份是否符合法律、法规或公司章程规定的责任人。

比如，在与出资相关的法律责任中，新公司法将催缴义务人设置为董事会，承担责任的主体为“负有责任的董事”，监事和高管就不应该直接承担责任，按照内部职责规定，不负责催缴义务的董事也不是责任主体。

·查自己该做的什么事做错了或者没去做

比如：股东抽逃出资，你身为公司董事，身居公司要职，却不履行公司经营管理职责，导致股东抽逃出资行为得以实现；

再比如你身为公司监事，在明知法定代表人实施损害公司利益的行为时，不仅未予制止，还按照法定代表人的要求执行了损害公司利益行为。

图片

3

找证据，证明你没有违反章程和法律规定

·你履行职责的证据

比如，曾经任职的公司起诉你作为高管进行关联交易，你要找证据证明，你在进行关联交易前，向公司董事会或者股东会进行了报批，并获得了董事会或者股东会决议通过，履行了法定报批义务。

再比如，你是董事，公司违规减资导致债权人起诉，你要找证据证明，你在减资决议上投了反对票。

·证明你不是原告起诉的责任人

比如，法律规定董事是清算义务人，原告起诉你这个董事未履行清算职责，导致债权不能实现，你照出公司章程规定，你公司规定股东是清算义务人，这就证明了你没有违反章程和法律规定，你不是责任人。

·证明你的履职过错与原告损失没有因果关系

如果你经过前边的“看”“查”环节，都无法对抗原告的起诉，也就是说，你在履职中，确实存在“作为”或者“不作为”的过错，原告的证据对你也非常不利，你又找不到证据对抗原告，这时候，你要再找一下，看有没有证据证明你的过错与原告损失之间没有因果关系，没有因果关系的情况下，也不担责。

总之，新公司法实施后，董监高的履职风险非常严峻，加上新《公司法》与《刑法》（修正案十二）的无缝对接，剑指民企高管违背忠实勤勉义务的背信行为，董监高面临着被追究民事责任、行政责任、刑事责任的重大风险。

而且从现有的案例看，很多诉讼案件在追究董监高责任时，多采取“突袭式”。事前不沟通，突然起诉，甚至直接申请法院对董监高的财产查封。

所以，各位董监高，咱千万不要大意，防患未然才是正道。如果你不在平时把工作做扎实，没有一个详细的履职清单和流程，被起诉了，再去补证据，那就晚了。大家一定要事前防范和控制风险，千万别做背锅侠！