我国刑法中的“他行为条款”研究.pdfVIP

内容摘要

“他行为条款”是对我国刑法分则中的部分特殊规定之抽象概括，即在确定某罪的

基本犯后，又将该基本犯与之不能包含的其他行为合并评价的情形。具体行为以及评价

方式的多样性，使得他行为条款之表现形态纷繁复杂。学界对个别条款的讨论有余，但

对该立法模式的反思不足。因此，本文以厘清他行为及他行为条款的内涵与范围为前提，

对该模式是否恰当展开检视与优化。

除引言与结语外，全文分为四个部分，共计四万余字。

第一部分，“他行为条款”概述。他行为条款由基本犯、他行为、评价方式三者构

成。“他行为”是基本犯所不能包含的，但与基本犯一同被刑法评价的危害行为，其可

划分为构罪型与违法型他行为、确定型与开放型他行为、规范型与事实型他行为。他行

为条款的评价方式包括从重处罚、加重处罚、数罪并罚以及从一重处断四种类型。他行

为条款的本质属性既存在共性，也不乏差异。具体而言，有的条款在形式一罪的框架内

进行罪刑调整，有的则在形式数罪的框架内做出罪数处断。他行为条款的表面形态多样，

不具稳定性，因此刑法学界对具体条款的犯罪形态过分类型化做法并不恰当。

第二部分，“他行为条款”的立法目的。立法者设置他行为条款的目的包括两方面，

履行立法职责制定一部“良法”以及通过指导司法者恰当定罪量刑实现“善治”。具体

体现为：立法者对立法实现罪刑均衡的美好期望、指导司法做出正确的罪数处断、为司

法提供便利等。但是，罪刑均衡的立法标准过于抽象，为了罪刑均衡而进行法律拟制的

价值有待商榷；指导司法做出适当处断的立法目的难以实现，为此制定他行为条款会导

致新的司法适用难题。由此，有必要对他行为条款进行全面的检视。

第三部分，“他行为条款”的立法检视。立法检视须遵循两项标准，一是充分且不

重复评价之立法正当性，二是符合罪数判断标准与罪刑处断原理的立法科学性。微观层

面，《刑法》第133条“交通运输肇事逃逸”加重处罚规定与第294条第4款违背禁止

重复评价原则；第157条第1款不应按照第151条第1款的规定从重处罚；第229条第

2款与第399条第4款违背充分评价的要求，不具有立法正当性；个别规定违背罪刑处

断原理，不具备立法科学性。宏观层面，我国刑法分则中的他行为条款因类型不同而立

法价值有所差异。加重处罚的他行为条款存在的问题较多，需慎重对待。随着我国犯罪

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结构与刑罚结构的轻缓化，从一重处断的他行为条款之设置也愈加必要。

第四部分，“他行为条款”的立法优化。他行为条款的优化，需满足基本标准、高

级标准、技术标准的要求。基本标准强调立法的正当性与科学性要求，高级标准强调刑

法立法的明确性要求，技术标准要求优化方式具有经济性。他行为条款的已有修改过程

可以为其优化提供经验与教训。不具有正当性的他行为条款分布较广，应该根据具体情

况具体解决；不具有科学性的他行为条款主要集中在加重处罚的条款中，应该通过制定

司法解释确立新罪名或者立法恢复数罪并罚的方式予以优化。

关键词：他行为条款；加重处罚；数罪并罚；从一重处断；重复评价；充分评价

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Abstract

Theprovisioninvolvingotheractisanabstractsummaryofsomespecialprovisionsin

Chinascriminallaw,thatis,aftertheestablishmentofabasiccrime,thebasiccrimeis

evaluatedtogetherwithotheractsthatcannotbeincluded.Thediversityofspecificactsand

evaluationmethodsmakestheexpressionofprovisioninvolvingotheractcomplex.Thereis

morediscussiononindividualprovisionsinacademiccircles,buti