正常经营买受人规则的解释论研究.pdfVIP

《民法典》第404条规定了正常经营买受人规则，与原《物权法》第189条第2款

相比，新规定将固定抵押纳入适用范围。该规则具有排除设立在先的抵押权的强大效力，

适用时应加以限制，但第404条表述较为简单概括，部分概念不清。对此《最高人民法

院关于适用中华人民共和国民法典有关担保制度的解释》（以下简称“解释”）第56条

作出了司法解释，但涉及的相关概念仍须进一步解释。本文对正常经营买受人规则进行

解释论分析，将正常经营买受人规则的构成要件分为适用范围、正常经营活动中的出卖

人和买受人，以及阻却事由，并根据法律效力分析法条间的协调适用问题，重点阐释解

释第56条关于正常经营活动的规定。

除引言外，正文主要包括五个部分：

第一部分正常经营买受人规则适用范围，主要从以下两个方面进行论述：一是关于

动产抵押范围，《民法典》第404条将适用范围的扩张至动产抵押，该变化具有正当性，

消灭了正常经营活动中在存货上设立浮动抵押与固定抵押的区别，适用时不再区分存货

上的动产抵押类型；二是从经营行为的类别来看，应当将经营活动范围限于买卖活动。

第二部分正常经营活动中的出卖人。解释第56条第2款第1分句规定了出卖人的

正常经营活动。从主体、经营范围和持续性经营三个方面进行论述。一是出卖人正常经

营活动的主体，要求出卖人应具备经营主体资格，没有经营资格的出卖人须考虑出卖人

商事外观。二是买卖行为属于出卖人的经营范围，判断出卖人的正常经营活动范围以营

业执照登记的经营范围为主要依据，同时保护买受人对出卖人的经营外观的信赖利益。

三是出卖人持续性经营，持续性经营可分为事实上持续性经营和预期上持续性经营，均

要求出卖人具备维持持续性经营的主观要件。

第三部分正常经营活动中的买受人。本部分从主体要件、客观要件和主观要件进行

论述。一是主体要件，买受人经营资质不受限制，一般买受人的认定不宜以数量作为依

据。二是客观要件，买卖合同的对价须合理，且大部分价款应当已完成支付，通常为现

金支付，能够增加抵押人责任财产的其他方式亦可。买受人须取得标的物所有权，可以

为现实交付和观念交付，但观念交付不能对抗善意第三人。三是主观要件，买受人善意

作为构成要件存在争议，区别受让人善意，买受人善意不以登记作为判断依据，其概念

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外延更广。

第四部分正常经营买受人规则的阻却事由。将解释第56条第1款规定的五种除外

情形作为正常经营买受人规则的阻却事由。一是买卖式担保，属于存在买卖行为外观但

实质为担保行为，不属于正常经营活动的适用范围。二是恶意关联交易与内部交易，同

样属于存在买卖行为外观，但其买卖的目的不是以取得交易物所有权和获取对价为目

的，亦不属于出卖人正常经营活动范围。三是生产设备买卖与大宗买卖交易，二者一方

面超出了出卖人的经营范围，另一方面出卖人主观上缺少持续性经营的预期。四是买受

人负有查询抵押登记义务，从买受人的角度将适用范围限于没有查询登记义务的情形。

第五部分正常经营买受人规则的法律效力。“不得对抗”是指动产抵押权不得对抗该

动产所有权，表现为：动产抵押不能就该财产向买受人行使抵押权。一方面不能主张登

记对抗买受人，另一方面不能向买受人主张抵押权的追及效力。涉及到第404条与第403

条、第406条之间的协调适用问题，主要矛盾体现在固定抵押的情形。在适用正常经营

买受人规则时，应首先判断动产抵押是否登记，对于已经登记动产抵押，再对交易行为

是否为正常经营活动进行认定。未经登记的动产抵押适用第403条规定，第404条适用

范围限于正常经营活动中，第406条适用于正常经营活动以外的其他情形。

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