刑罚附随后果中的职业禁止研究.pdf

内容摘要

对于受过刑事处罚的人员，我国的法律、行政法规之中存在着限制性社会回归的规

定，被称为“刑罚附随后果”。刑罚附随后果中又以职业禁止最为常见，《刑法修正案

（九）》在总则中新增职业禁止的规定后，部分职业禁止的内容就此进入刑法的视域之

中。但仍然存在许多散见于各个法律中的职业禁止。由于受过刑事处罚，直接对刑满释

放人员适用。作为刑罚的附随后果在轻罪扩张入刑的背景下，适用人群广泛，有必要完

善相关理论，为司法实践提供支撑。

本文一共分为四个部分。

第一部分是刑罚附随后果中职业禁止的概述。说明刑罚附随后果中职业禁止的内涵

，首先介绍《刑法》规范内外所涵盖的职业禁止，再对刑罚附随后果作简要说明，在此

基础上再概括职业禁止的特点：职业禁止具有严厉性以及广泛性。最后厘清职业禁止的

性质。职业禁止不是刑罚种类的一种，不应归属于资格刑，职业禁止也不能为行政处罚

所概括，二者存在显著区别。职业禁止定性为保安处分更为合理，聚焦刑满释放人员是

否具有人身危险性作为是否适用职业禁止的依据。

第二部分是刑罚附随后果中职业禁止的问题。通过检索规定职业禁止的相关法律，

分析职业禁止适用现状，主要发现以下问题：其一，职业禁止立法散乱。不同的部门法

对职业禁止的规定、表述各有不同；不同地方对职业禁止的规定也不相同。其二，职

禁止内容上混乱，适用职业禁止是否区分主观态度、是否区分刑罚轻重、是否具有逻辑

关联性以及适用职业禁止的期限存在差异。其三，适用职业禁止存在价值上的危机。职

业禁止对罪责刑相适应原则的违背，对刑满释放人员权利的过多限制以及不适当的职

禁止诱发刑满释放人员再犯罪是职业禁止价值危机所在。

第三部分是刑罚附随后果中职业禁止的价值基础与选择。职业禁止有其正当基础。

在行为人回归社会过程中禁止其从事一定职业，是对其再犯可能性的预防，可以有效降

低行为人再次犯罪的机率。职业禁止满足社会治理的需要。仅仅依靠单一的刑事制裁手

段无法完全消弭社会风险，此时需要职业禁止作为刑罚的补充，在刑罚结束后继续发挥

作用。职业禁止也是个体自我保护的需求。聘用犯罪人会产生不确定的风险，用人单位

在招聘时会尽量避免给本单位带来风险，自然会排斥受过刑事处罚的人。适用职业禁止

必须平衡好预防再犯罪与保障刑满释放人员基本权利之间的关系。

第四部分是刑罚附随后果中职业禁止的完善。一方面要夯实职业禁止的理论，促进

与职业禁止相关的立法协调，增设诉讼渠道，职业禁止适用不合理时，行为人可以通过

诉讼途径救济权利。构建对刑满释放人员的审查机制，根据行为人的人身危险性，动态

调整职业禁止的适用。另一方面要细化职业禁止的内容。要区分行为人的主观态度适用

职业禁止，在适用职业禁止时，注重职业禁止适用的必要性与关联性。对于轻、微罪，

要谨慎适用职业禁止，同时为适用职业禁止设置合理的期限。

关键词：职业禁止；刑罚附随后果；保安处分；人身危险性

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Abstract

Forthosewhohavereceivedcriminalpunishment,Chinaslawsandadministrative

regulationscontainrestrictiveprovisionsonsocialreturn,whichiscalledpenaltywith

consequences.Occupationalprohibitionisthemostcommonamongtheconsequencesof

punishment.Aftertheadditionofoccupationalprohibitioninthegeneralprovisionsofthe

CriminalLawAmendment(IX),someofthecontentsofoccupationalprohibitionhave

enteredthescopeof