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直播时接受打赏而唱歌，会不会侵害著作权？

在社群网络的急速发展下，除了传统的电视、广播，各式在线

影音平台如雨后春笋般冒出，而透过手机或数位通讯器材于网络平

台进行现场影像与音乐传输之「直播」随之兴起。只要拥有一台手

机，人人都能成为「实况主」或「直播主」，但此种在网际网络上公

开播出实时影像的娱乐形式，却可能在不知不觉中已有违法的可

能。

以具直播功能之知名网络平台17直播为例，假如小A为该平台

之直播主，有一日观众到小A的直播间点唱一首「菊花台」，而小A

也应观众要求自弹自唱该曲，虽然观众得以欣赏小A的演唱，小A

亦很开心获得观众的「抖内」，但小A这个行为却可能已经构成著作

权的侵害。

什么样的歌曲有着作权？

依著作权法第3条第1项第1款、第10条规定，歌曲如具备

「原创性」（非抄袭他人之独立创作）及「创作性」（具有最低创意

高度），于创作完成时即属受著作权法保护之音乐著作（词、曲）；

而如果录制下来，也可能享有录音著作（录有声音之唱片等版本）

之保护。

以上举例中，由方文山作词与周杰伦作曲之「菊花台」，因其有

「原创性」及「创作性」，是为受著作权保护之音乐著作。

直播时唱歌构成著作权法上的利用行为？

在直播间唱歌，可能涉及违反著作权中「公开演出」、「公开传

输」及「重制」利用行为。

(一)公开演出：指以演技、舞蹈、歌唱、弹奏乐器或其他方法向

现场之公众传达著作内容。以扩音器或其他器材，将原播送

之声音或影像向公众传达者，亦属之。

(二)重制：指以印刷、复印、录音、录像、摄影、笔录或其他方

法直接、间接、永久或暂时之重复制作。于剧本、音乐著作

或其他类似著作演出或播送时予以录音或录像；或依建筑设

计图或建筑模型建造建筑物者，亦属之。

(三)公开传输：指以有线电、无线电之网络或其他通讯方法，藉

声音或影像向公众提供或传达著作内容，包括使公众得于其

各自选定之时间或地点，以上述方法接收著作内容。

于直播间以歌唱、弹奏乐器或其他方法向现场之公众传达着

作，可能已构成音乐著作公开演出之利用。而直播内容有利用到该

歌曲作为背景音乐，除音乐著作（词、曲）之利用外，另涉及录音

著作(录有声音版本)之「重制」、「公开演出」之利用行为，须分别

取得授权；又若仅属自己清唱或自弹自唱录制，因未使用到录音着

作，则仅须取得音乐著作之「重制」、「公开演出」授权。

然而著作权为了调和社会公益，另外在著作权法第44条到65

条也规定有合理使用的规定，也就是虽然利用行为没有经过著作权

人的授权，但如果可以主张合理使用，也不会构成著作财产权的侵

害。合理使用通常判断的基准，包括著作的性质、利用的目的以及

性质，是否为营利使用、利用的质与量以及对于著作市场以及潜在

价值的影响。

于前述举例中，小A于直播中清唱或自弹自唱「菊花台」，可能

已构成音乐著作之「公开演出」、「公开传输」及「重制」的行为；

若小A是将此歌曲整首唱完，而且因此接受「抖内」，则可能被认为

无法主张合理使用，而需要先取得音乐著作人之授权。

事实上，在2018年间，大陆知名网红冯提莫在斗鱼公司经营的

斗鱼直播平台上直播演唱歌曲「恋人心」，就曾经被「恋人心」的词

曲作者张超授权的中国音乐著作权协会提出著作权侵权诉讼。

除了直播主外，平台的责任？

虽然前述小A的演唱行为，是透过平台播送给使用者观看，平

台也可能构成前述「公开传述」的行为。但平台业者可能主张，其

仅为提供一平台媒介，并非内容之提供者，其无法审核或是确保所

有的使用者之行为都合于法律。因此，著作权法在第90条之4到之

12，也规定在符合一定条件下，平台得就使用者侵权行为主张责任

限制之免责。

所以平台业者会以「使用者服务条款」要求使用者于使用平台

时应遵行守则并要求使用者尊重智慧财产权，如不得有侵权等情

事，及有侵权相关责任归属等规定。同时实行「通知及取下原则」，

于接获第三方检举平台使用者有侵权之疑虑时，即刻将涉嫌侵权之

相关内容下架处理等管理机制。

以前述举例的17直播为例，其于使用者规范及智慧财产权政

策，即有载明「您不得利用或针对17直播服务及其软件／网站进行

任何危害计算机网路安全或其他侵权违法的行为」、「因您违反本政策

而引起投诉或诉讼索赔的，您应当自行承担全部法律责任及相关所

衍生费用。」等免责声明。

因此，直播主还是要留意自己的利用行为，以免不慎侵害了着

作权。