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公司双控人风险防范

一

“双控人”权重责大，容易成为矛盾焦点

所谓双控人，指公司的控股股东和实际控制人。

·控股股东：

指那些其出资额占有限责任公司资本总额超过50%或持有的股份占股份有限公司股本总额超过50%的股东。

影响力：即使持股比例低于50%，但如果其出资额或持有的股份所享有的表决权已足以对股东会的决议产生重大影响，该股东也被视为控股股东。

·实际控制人：

指通过投资关系、协议或其他安排，能够实际支配公司行为的人。

提醒一点，新《公司法》删除了“不是公司的股东”的限定条件，意味着公司的股东也可以成为实际控制人，这更符合现代商业实践。

在公司经营中，控股股东、实际控制人（简称“双控人”）在公司中扮演着关键的角色，把握着公司命脉，与公司、与中小股东、与债权人之间存在诸多利益纠缠。

新的公司法将“双控人”纳入公司治理架构，进一步强化了双控人的责任。双控人的权利是公司发展之矛，责任是企业规范之盾，攻防结合，企业才能行稳致远。

就双控人个人而言，其中的大部分既承担着双控人的责任，也承担着股东的责任，甚至有不少人还担负着董监高的责任，责任叠加，风险倍增。所以，双控人先把自己的风险控制好，显得尤为重要。

二

双控人的责任风险

其中最重要的有四项：

1.禁止利用关联交易损害公司利益赔偿责任

公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用关联关系损害公司利益。否则，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。

2.因控股股东滥用股东权导致公司承担回购其他股东股权责任

新《公司法》第89条除延续老《公司法》异议股东回购制度，专门新增第3款独立的公司股权回购的情形，根据该款规定，公司的控股股东滥用股东权利，严重损害公司或者其他股东利益的，其他股东有权请求公司按照合理的价格收购其股权。

该等规定，一方面旨在保护公司中小股东的利益，增加中小股东退出渠道，另一方面也是加强对控股股东监管及要求，督促控股股东正确行使控股权。

3.控股股东、实际控制人指示董事、高级管理人员从事损害公司或者股东利益的行为的，与该董事、高级管理人员承担连带责任

新《公司法》第192条规定，公司控股股东、实际控制人指示董事、高级管理人员从事损害公司或者股东利益的行为的，与该董事、高级管理人员承担连带责任。

4.新增控股股东、实际控制人的忠实义务和勤勉义务

新《公司法》第180条规定了董事、监事、高级管理人员所应对公司负有的忠实义务及勤勉义务，并首次明确界定了“忠实义务”、“勤勉义务”的定义，除此之外，新增未担任董事但实际执行公司事务的公司控股股东、实际控制人“适用前两款规定”，即同样负有对公司的忠实及勤勉义务。

综上四条，新公司法将未担任董事但实际执行公司事务的控股股东、实际控制人认定为“事实董事”纳入公司治理架构，强化了二者的责任。

那么，各位老板，大家在工作中，应该注意什么事项呢？

三

对“双控人”风险控制的建议

1.明确产权规则，实现权责平衡

（1）强化一个意识

控股股东、实际控制人要强化公司的独立法人意识。要知道，公司作为独立法人承担法律责任，其前提在于公司财产的独立性。否则，公司内部相关主体，难以置身事外。

（2）充实和维护公司资本

“资本”是公司的命根子，双控人除及时缴纳注册资本外，不得协助股东抽逃出资，不得滥用法人独立地位逃避债务。

（3）禁止权利滥用

鉴于“双控人”拥有对公司重大事项的决策权，在公司日常管理中，控股股东、实际控制人应该坚持做到“三要”，禁止自己滥用权利，引来祸事：

·?要避免实施不正当的关联交易；

·?要及时履行披露义务；

·?要正确行使表决权。

从而维护公司整体利益，保护中小股东合法权利。

2.界定行为边界，避免身份混淆

控股股东、实际控制人的行为，受到《公司法》及其他法律的严格约束，作为双控人，应特别注意从以下三点，界定自己的行为边界：

（1）不得利用关联关系损害公司利益

双控人不得利用其关联关系（例如与其直接或者间接控制的企业之间的关系）进行损害公司利益的行为。如果利用关联关系给公司造成了损失，应当承担赔偿责任。

（2）严格履行双控人的忠实义务和勤勉义务

双控人执行职务时应当采取措施避免自身利益与公司利益冲突，不得利用职权牟取不正当利益，此为忠实义务。同时，双控人执行职务应当为公司的最大利益尽到管理者通常应有的合理注意，此为勤勉义务。

（3）明确权利界限

应知晓《公司法》对于股东会、董事会的职责范围，确保在参与公司管理实务时未超出自身权限范围，依法履职，规范经营，不损害公司、股东及其他利益相关者的权益，防止因不当行为而被认定为“影子董事”或“事实董事”，进而同时承担“双控人”及“董监高”的双重责任。

3.建立合规机制，确保经营留痕

（1）用公司章程治理企业

控股股东和实际控制人应结合企业实际，制定和完善公司治