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试用期解除劳动合同注意事项

第一篇：试用期解除劳动合同留意事项

文︱陈伟，北京市炜衡（深圳）律师事务所

依据《劳动合同法》第三十九条之规定，“劳动者有以下情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：

（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；??”于是，许多用人单位如获尚方宝剑，认为既然法律规定了劳动者不符合录用条件单位可以辞退之权利，那么用人单位固然要行使此权，开掉“不符合录用条件”的劳动者！至于何为“不符合录条件条件”嘛，固然是用人单位说了算。

司法实践中，以试用期不符合录用条件辞退劳动者且败诉的例子比比皆是。失败乃胜利之母，为了避开试用期辞退劳动者之法律风险，笔者进展了总结，得出用人单位以试用期不符合录用条件辞退的10个败诉节点：

一、试用期超过法定最长期限，在法定最长期限届满以后以试用期不符合录用条件辞退

依据《劳动合同法》第十九条之规定，劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。用人单位商定的试用期超出上述最长期限，超出局部固然无效，应当以法定的最长期限作为试用期期限。用人单位在上述法定最长期限届满以后，再以试用期不符合录用条件为由予以辞退，缺乏法律依据，必定败诉。

二、单方面延长试用期，然后以试用期不符合录用条件辞退

延长试用期是对劳动合同的变更，变更劳动合同是需要双方协商全都才行。《劳动合同法》第三十五条明确规定：“用人单位与劳动者协商全都，可以变更劳动合同商定的内容。变更劳动合同，应当采纳书面形式。”未经劳动者同意，用人单位单方面延长试用期，其变更行为无效，即使双方商定的试用期少于法定最长期限，且单方面延长试用期后的全部期限未超出法定最长期限，仍是用人单位的单方面行为，在此状况下以试用期不符合录用条件辞退劳动者，必定导致败诉。

三、与劳动者商定两次试用期，然后在其次次试用期内以试用期不符合录用条件辞退

法律规定同一用人单位与劳动者不得商定两次试用期，《劳动合同法》第十九条条二款规定：“同一用人单位与同一劳动者只能商定一次试用期。”因此双方商定其次次试用期是违法的，用人单位与与劳动者商定两次试用期，然后在其次次试用期内以试用期不符合录用条件辞退，固然不会获得支持。

四、试用期届满之后，以劳动者试用期不符合录条件辞退

劳动部办公厅对《关于如何确定试用期内不符合录用条件可以解除劳动合同的请示》的复函规定，对试用期内不符合录用条件的劳动者，用人单位可以解除劳动合同；若超过试用期，则用人单位不能以试用期内不符合录用条件为由解除劳动合同。如劳动者不符合录用条件，公司打算解除劳动合同，应当在试用期内作出并通知劳动者，超过试用期再以该理由提出解除劳动合同的将不能得到支持。实践中若试用期满后未办理劳动者转正手续，也不能认为还处在试用期间，用人单位不能以不符合录用条件为由解除劳动合同。

五、单独商定试用期，然后以劳动者试用期不符合录用条件为由辞退

《劳动合同法》第十九条第四款规定：“试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅商定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。”也就是说，假如双方单独商定试用期，实际上视为双方没有商定试用期，该期限即为劳动合同期限，既然没有了试用期，用人单位以劳动者试用期不符合录用条件为由辞退，铁定败诉。

六、没有将录用条件告知劳动者

依据《劳动合同法》第三十九条之规定，“劳动者有以下情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：

（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；??”证明不符合录用条件的前提是，存在录用条件，且用人单位已录用条件告知了劳动者。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释

（一）》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、削减劳动酬劳、计算劳动者工作年限等打算而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”在用人单位没有告知录用条件的状况下，辞退理由是用人单位的主观臆断，属于用人单位举证不能，应担当不利后果，必定导致败诉。

七、没有商定或者规定详细、明确、合理的录用条件

《劳动合同法》其次十一条规定：“在试用期中，除劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、其次项规定的情形外，用人单位不得解除劳动合同。