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《新公司法》项下设置职工董事操作指引

2018年修订的《公司法》中仅要求国有独资公司和两个以上的国有企业或者两个以上的其他国有投资主体投资设立的有限责任公司应当设置职工代表董事，而2023年修订的《公司法》（“新公司法”，下文中“《公司法》”如无特别强调指2023年修订的《公司法》）中除了继续要求国有独资公司应当设置职工代表董事外，还要求职工人数三百人以上的公司，除依法设监事会并有公司职工代表的外，其董事会成员中应当有公司职工代表，极大的扩大了强制设置职工董事的范围，在此情况下，实操中如何设置职工董事就成为一个迫切需要解决的问题，本文将结合新《公司法》的规定和相关法律规定，为企业建立、完善职工董事制度提供指引。

一、什么情况下必须设置职工董事

1、《公司法》要求

职工人数三百人以上的公司，除依法设监事会并有公司职工代表的外，其董事会成员中应当有公司职工代表。（《公司法》第六十八条、第一百二十条）

2、国有企业相关要求

（1）“国有独资公司的董事会成员中，应当过半数为外部董事，并应当有公司职工代表。”（《公司法》第一百七十三条）

（2）“坚持和完善职工董事制度、职工监事制度，保证职工代表有序参与公司治理”；“本条例适用于国有独资、全资企业和国有资本绝对控股企业”。（《中国共产党国有企业基层组织工作条例（试行）》第十七条、第三十九条）

（3）“国有独资、全资公司的董事会、监事会中须有职工董事和职工监事。”(《国务院办公厅关于进一步完善国有企业法人治理结构的指导意见》（国办发〔2017〕36号）第二条第（四）款第2项)

（4）“国有及国有控股公司，其董事会成员中应当有公司职工代表；引导和支持国有及国有控股公司以外的其他公司董事会成员中配备适当比例的职工董事，力促董事会成员中至少有一名职工董事。”（《中华全国总工会关于加强公司制企业职工董事制度、职工监事制度建设的意见》（总工发〔2016〕33号，以下简称“总工会33号文”）第二条第（二）款第2项）

综上，国有独资、国有全资公司、国有控股公司应当设置职工董事。

3、金融机构相关要求

中国金融工会全国委员会发布的《全国金融系统公司制企业建立职工董事和职工监事制度实施办法》第二条第2款规定，董事会成员中职工董事应当占公司董事会成员的四分之一，董事会成员人数较少的，至少应当有一名职工董事。

2024年12月17日必威体育精装版印发的《国家金融监督管理总局关于公司治理监管规定与公司法衔接有关事项的通知》规定，针对“本通知所称的金融机构,包括银行业金融机构、保险业金融机构和金融控股公司”，“职工人数三百人以上的金融机构,除依法设监事会并有职工监事的外,其董事会成员中应当有职工董事。职工董事由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。高级管理人员和监事不得兼任职工董事。”且“国家金融监督管理总局此前发布的相关规定与本通知不一致的,以本通知为准。”，使得相关金融机构对于职工董事的规定与公司法保持了一致。

4、上市公司相关要求

《上市公司章程指引（2023修订）》第九十六条规定，董事会成员中可以有公司职工代表，公司章程应明确本公司董事会是否可以由职工代表担任董事，以及职工代表担任董事的名额。董事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生后，直接进入董事会。同时，还要求兼任经理或者其他高级管理人员职务的董事以及由职工代表担任的董事，总计不得超过公司董事总数的二分之一。

二、职工董事的任职条件

1、《公司法》要求

第一百七十八条有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员：

（一）无民事行为能力或者限制民事行为能力；

（二）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年，被宣告缓刑的，自缓刑考验期满之日起未逾二年；

（三）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年；

（四）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照、责令关闭之日起未逾三年；

（五）个人因所负数额较大债务到期未清偿被人民法院列为失信被执行人。

违反前款规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的，该选举、委派或者聘任无效。

董事、监事、高级管理人员在任职期间出现本条第一款所列情形的，公司应当解除其职务。

2、总工会要求

《中华全国总工会关于加强公司制企业职工董事制度、职工监事制度建设的意见》规定，职工董事、职工监事候选人应符合以下基本条件：与公司存在劳动关系；能够代表和反映职工合理诉求，维护职工和公司合法权益，为职工群众信赖和拥护；熟悉公司经营管理或具有相关的工作经验，熟知劳