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**三、有关问题探讨(4)刑法修正案(八)(2011年5月1日起施行)第四百零八条之一:负有食品安全监督管理职责的国家机关工作人员,滥用职权或者玩忽职守,导致发生重大食品安全事故或者造成其他严重后果的,处五年以下有期徒刑或者拘役;造成特别严重后果的,处以五年以上十年以下有期徒刑。(5)“两高司法解释”第十六条:负有食品安全监督管理职责的国家机关工作人员,滥用职权或者玩忽职守,导致发生重大食品安全事故或者造成其他严重后果的,同时构成食品监管渎职罪和徇私舞弊不移交刑事案件罪、商检徇私舞弊罪、动植物检疫徇私舞弊罪、放纵制售伪劣商品犯罪行为罪等其他渎职犯罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚。负有食品安全监督管理职责的国家机关工作人员,滥用职权或者玩忽职守,不构成食品监管渎职罪,但构成前款规第31页,共72页,星期日,2025年,2月5日**三、有关问题探讨定的其他渎职犯罪的,依照该其他犯罪定罪处罚。负有食品安全监督管理职责的国家机关工作人员与他人共谋,利用其职务行为帮助他人实施危害食品安全犯罪行为,同时构成食品监管渎职罪和危害食品安全犯罪共犯的,依照处罚较重的规定定罪处罚。2、其他有关规定(1)国家食品药品监管局办公室《关于经营河豚鱼导致食物中毒案件行政处罚有关事项的通知》(食药监办食函〔2011〕12号)规定:餐饮服务提供者经营河豚鱼导致食物中毒,其行政处罚适用《食品安全法》第八十五条第八项,按生产经营国家为防病等特殊需要明令禁止生产经营的食品论处。(2)国家食品药品监管局办公室《关于餐饮服务提供者经营河豚鱼有关问题的通知》(食药监办食函〔2011〕第32页,共72页,星期日,2025年,2月5日**三、有关问题探讨242号)规定:⑴有关食品安全监管部门多次发文禁止餐饮服务提供者加工制作鲜河豚鱼。近年来,有些地方养殖河豚鱼,并向有关部门提出开放禁令的申请。有关部门正在进行研究,在国家有关政策调整前,严禁任何餐饮服务提供者加工制作鲜河豚鱼。⑵对经营河豚鱼(或以其他其他替代名称)的,依照《食品安全法》第八十五条的规定进行处罚。3、有关标准目前,江苏南通、辽宁大连,以及福建、广西等地已建成规模化的养殖、加工等基地。(1)国家标准。GB/T5009.206-2007《鲜河豚鱼中河豚毒素的测定》、GB/T22655-2008《地理标志产品南通长江河豚(养殖)》等标准。其中GB/T22655-2008对安全性要求进行了规定,急性毒性试验应达到无毒级。(2)地方标准。江苏省制定了《家化暗纹东方鲀》等九第33页,共72页,星期日,2025年,2月5日**三、有关问题探讨项地方标准,对家化暗纹东方鲀的安全加工、河豚毒素检测等进行了规定;福建省制定了《河豚鱼干品安全加工规范》地方标准。4、观点观点1:《食品安全法》及其实施条例对餐饮单位经营河豚鱼处罚没有明确规定,《浙江省实施〈食品安全法〉办法》仅禁止经营以有毒有害动植物和微生物为原料加工制作食品,国家有关部门(国家食品药品监管局仅以办公室名义发文禁止餐饮单位加工制作鲜河豚鱼,层级不够)和省政府也未发文明令禁止经营。而且养殖河豚鱼是否有毒难以确定,有些地区如江苏部分地区已经开放。因此,对餐饮单位加工制作河豚鱼行为的处罚依据不足,不能处罚。观点2:对餐饮单位加工制作河豚鱼行为,应当依照《食品安全法》第八十五条的规定进行处罚。第34页,共72页,星期日,2025年,2月5日**三、有关问题探讨(三)餐饮单位使用回收食品、非食品原料等制作加工食品问题1、有关规定(1)《食品安全法》第二十八条第一项;(2)《浙江省实施〈食品安全法〉办法》第十八条第二项;(3)《餐饮服务食品安全监督管理办法》第十四条第一项;(4)《餐饮服务食品安全监督管理办法》第三十八条第一项;2、观点观点1:餐饮单位存在上述行为,按《食品安全法》第八十五条的规定予以处罚,不妥。理由:《食品安全法》第二十八条第一项规定,仅仅规定餐饮单位禁止经营用非食品第35页,共72页,星期日,2025年,2月5日**三、有关问题探讨原料生产的食品或者添加食品添加剂以外的化学物质和其他可能危害人体健康物质的食品,或者用回收食品作为原料生产的食品。而对餐饮单位禁止使用非食品原料、食品添加剂以外的化学物质和其他可能危害人体健康
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