工程招投标与合同管理-分包11课件讲解.pptx

分包主讲人：王硕时间：2020.02工程招投标与合同管理

工程造价目录/CONTENT02分包的确定与管理03分包合同价款04分包合同权益的转让01分包的一般约定

分包的一般约定PART01

01分包的一般约定（《示范文本》3.5.1）承包人不得将其承包的全部工程转包给第三人，或将其承包的全部工程肢解后以分包的名义转包给第三人。转包是指承包单位承包工程后，不履行合同约定的责任和义务，将其承包的全部工程或者将其承包的全部工程肢解后以分包的名义分别转给其他单位或个人施工的行为。转包的概念转包、违法分包或挂靠签订的合同均为无效合同！

01分包的一般约定（《示范文本》3.5.1）根据住建部《建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法》（2019年1月1日）规定：存在下列情形之一的，应当认定为转包，但有证据证明属于挂靠或者其他违法行为的除外：（一）承包单位将其承包的全部工程转给其他单位（包括母公司承接建筑工程后将所承接工程交由具有独立法人资格的子公司施工的情形）或个人施工的；（二）承包单位将其承包的全部工程肢解以后，以分包的名义分别转给其他单位或个人施工的；（三）施工总承包单位或专业承包单位未派驻项目负责人、技术负责人、质量管理负责人、安全管理负责人等主要管理人员，或派驻的项目负责人、技术负责人、质量管理负责人、安全管理负责人中一人及以上与施工单位没有订立劳动合同且没有建立劳动工资和社会养老保险关系，或派驻的项目负责人未对该工程的施工活动进行组织管理，又不能进行合理解释并提供相应证明的；（四）合同约定由承包单位负责采购的主要建筑材料、构配件及工程设备或租赁的施工机械设备，由其他单位或个人采购、租赁，或施工单位不能提供有关采购、租赁合同及发票等证明，又不能进行合理解释并提供相应证明的；（五）专业作业承包人承包的范围是承包单位承包的全部工程，专业作业承包人计取的是除上缴给承包单位“管理费”之外的全部工程价款的；（六）承包单位通过采取合作、联营、个人承包等形式或名义，直接或变相将其承包的全部工程转给其他单位或个人施工的；（七）专业工程的发包单位不是该工程的施工总承包或专业承包单位的，但建设单位依约作为发包单位的除外；（八）专业作业的发包单位不是该工程承包单位的；（九）施工合同主体之间没有工程款收付关系，或者承包单位收到款项后又将款项转拨给其他单位和个人，又不能进行合理解释并提供材料证明的。两个以上的单位组成联合体承包工程，在联合体分工协议中约定或者在项目实际实施过程中，联合体一方不进行施工也未对施工活动进行组织管理的，并且向联合体其他方收取管理费或者其他类似费用的，视为联合体一方将承包的工程转包给联合体其他方。

01分包的一般约定（《示范文本》3.5.1）承包人不得将工程主体结构、关键性工作及专用合同条款中禁止分包的专业工程分包给第三人，主体结构、关键性工作的范围由合同当事人按照法律规定在专用合同条款中予以明确。其中：关键性工作这个概念在《招标投标法》及《招标投标法实施条例》中提到，但法律及相关法规并未给出明确定义，可以理解为是指在整个项目中，能够影响到项目主要功能的或者能独立发挥其功能的相关工作，发承包双方在专用条款中可予以明确填写。

01分包的一般约定（《示范文本》3.5.1）承包人不得以劳务分包的名义转包或违法分包工程。违法分包：违法分包是指建设单位将工程发包给个人或不具有相应资质的单位、肢解发包、违反法定程序发包及其他违反法律法规规定发包的行为。根据住建部《建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法》（2019年1月1日）规定：第六条存在下列情形之一的，属于违法发包：（一）建设单位将工程发包给个人的；（二）建设单位将工程发包给不具有相应资质的单位的；（三）依法应当招标未招标或未按照法定招标程序发包的；（四）建设单位设置不合理的招标投标条件，限制、排斥潜在投标人或者投标人的；（五）建设单位将一个单位工程的施工分解成若干部分发包给不同的施工总承包或专业承包单位的。

01分包的一般约定（《示范文本》3.5.1）某工程项目，经有关部门批准采取公开招标的方式确定了中标单位并签定合同，该工程合同条款中部分规定如下（节选）:建设单位不能将工程转包，但允许分包，也允许分包单位将分包的工程再次分包给其他施工单位。请问：上述条款合适吗？禁止分包单位将分包工程再次分包。案例分析

分包的确定与管理PART02

分包的确定方法承包人应按专用合同条款的约定进行分包，确定分包人。已标价工程量清单或预算书中给定暂估价的专业工程，按照第10.7款〔暂估价〕确定分包人。分包责任的承担按照合同约定进行分包的，承包人应确保分包人具有相应的资质和能力。工程分包不减轻或免除承包人的责任和义务，承包人和分包人就分