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司法考试案例分析详解(一)
来源:考试大??12月10日???【考试大:助你考试通关,掌握未来】??
甲乙签订了一份借款协议,甲為借款人,乙為出借人,借款数额為500万元,借款期限為两年。??
丙、丁為该借款协议进行保证担保,担保条款约定,如甲不能准期还款,丙、丁承担保证责任。戊对甲乙的借款协议进行了抵押担保,担保物為一批布匹(价值300万元),未约定担保范围。
請回答问題:?
1、设甲、乙均為生产性企业,借款协议的效力怎样?為何??
2、设甲、乙均為生产性企业,甲到期无力还款,丙丁应否承担责任?為何??
3、设甲、乙之间的协议有效,甲与乙决定推迟还款期限1年,并将推迟还款协议内容告知了丙、丁、戊,丙、丁、戊未予答复。丙、丁、戊与否承担担保责任?為何??
4、设甲、乙决定放弃戊的抵押担保,且签订了协议,但未获得丙、丁的同意。则丙、丁与否承担保证责任?為何??
5、设甲到期不能还款,乙申請法院对戊的布匹进行拍卖,拍卖价款為550万元,扣除费用后得款520万元,足以偿还乙的本金、利息和费用。乙能否以拍卖所得清偿自已的所有债务?為何??
6、设戊的布匹因不可抗力灭失;丙被宣布失踪,其财产已由庚代管。現甲不能偿还到期债务,丁偿还了乙的所有债权,丁的追偿权可向谁行使?為何??
参照答案:?
1、无效。借款协议属于违法资金拆借行為,协议无效。考试大搜集?
2、不承担保证责任,但应承担过錯赔偿责任。该过錯赔偿责任為不能还款数额的三分之一。主协议无效,担保协议无效。但债务人、担保人、债权人有过錯的,应当根据各自对应的过錯承担责任。?
3、保证人丙丁不承担保证责任,但抵押人戊仍应承担担保责任。保证协议未约定保证期限的,為主债务履行届满之曰起六个月,現甲乙推迟还款期限一年,未获得保证人的书面同意,保证人只在原保证期限内承担保证责任。因超过了六个月的保证期限,故保证人不承担保证责任。考试大搜集而抵押权消灭的期间為主债务诉讼時效届满之曰起两年。虽然甲乙推迟还款期限一年,仍未超过抵押权的消灭期间,故戊应承担抵押担保责任。?
4、保证人丙丁仍应承担200万元的保证责任。由于债权人放弃物保的,保证人在放弃物保的范围内免除保证责任。?
5、可以。同一债权既有第三人提供的保证,又有第三人提供的抵押且未约定担保范围的,债权人可向任一担保人祈求所有清偿。考试大搜集?
6、可向债务人甲和财产代管人庚追偿。保证人承担保证责任后就获得了对债务人的追偿权。保证人承担保证责任后,就获得对其他担保人的应承担份额的追偿权。戊作為抵押担保人,其抵押物灭失,抵押权消灭。故其丧失抵押担保人的身份,丁不能向戊追偿。丙已失踪,其财产由庚代管,财产代管人在诉讼中可為诉讼当事人。故可向庚追偿
司法考试案例分析详解(二)
来源:考试大??12月11日???【考试大:天下考生的良师益友】??
郝某经所在区工商局同意开办了一家文化用品商店,一曰郝某所在地工商所人员康某来到郝某的店里,要拿几本书回去看,郝某不让。康某說:有人举报你的店里卖淫秽书籍,要对你罚款,你目前交罚款。郝某說:我的店历来没有卖过那种东西,不信你可以查。康某說:我不用查,你假如不交罚款,我就封你的店。郝某无奈当既交了1000元罚款(注:康某的罚款行為,不是法律、法规和规章规定以工商所名义作出的)。考|试/大郝某对此向有关机关申請复议,康某又与复议人员赵某串通捏造郝某卖淫秽书籍事实,复议机关维持本来的罚款决定,又作出吊销郝某营业执照的决定。郝某到处无人协助处理,两个月后,复议机关认為此案证据局限性,经调查确认惩罚决定是錯误的,随既作出撤销吊销营业执照决定和罚款决定,并对赵某与康某予以了行政处分。郝某对此先向赔偿义务机关申請赔偿,但郝某对赔偿义务机关决定予以赔偿的数额不服,遂向本区人民法院作出申請国家赔偿决定。?区人民法院受理了此案。在审理中,经人民法院调解,双方到达如下协议:①由赔偿义务机关报赔偿返还1000元罚款;②赔偿吊销营业执照期间租房、水电等必要的开支2500元;③按正常营业收入的30%赔偿因吊销营业执照期间不能经营所导致的损失1500元。?
現问:?
(1)?郝某对1000元的罚款不服申請复议的机关是哪个机关??
(2)?设郝某忽然死亡,可由谁来申請行政复议??
(3)?复议机关向郝霜收取复议费用200元,有无法律根据?為何??
(4)?本安中郝某所受到的损害,应以谁為赔偿义务机关??
(5)?人民法院对案件的处理方式与成果与否对的??
(6)?康某与赵某对郝的损害应承担什么责任??
答案:?
(1)?市工商局為复议机关。?
(2)?郝某的近亲属可提起复议申請。?
(3)?于法无据。由于行政复议机关受理行政复议,
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