2025年商法司法考试主观题高分攻略与案例分析.docx

-司法考试商法历年真題解析——主观題

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五、（本題18分）

案情：4月，陈明设置一家有限责任企业，从事绿色食品开发，注册资本為200万元。企业成立六个月后，為增長产品开发力度，陈明拟新增资本100万元，并為此分别与张巡、李贝洽談，该二人均故意愿认缴所有新增资本，加入陈明的企业。陈明遂先后与张巡、李贝二人就投资事项分别签订了书面协议。张巡在签约后第二天，既将款项转入陈明的个人账户，但陈明一直以多种理由迟延办理企业变更登记等手续。11月5曰，陈明最终完毕企业章程、股东名册以及企业变更登记手续，企业注册资本变更為300万元，陈明任企业董事長，而股东仅為陈明与李贝，张巡的名字则未出目前企业登记的任何文献中。

李贝虽名為股东，但实际上是受刘宝之托，代其持股，李贝向企业缴纳的100万元出资，实际上来源于刘宝。3月，在陈明同意的状况下，李贝将其名下股权转让給善意不知情的潘龙，并在企业登记中办理了对应的股东变更。

6月，因产品开发一再失败，企业陷入资不抵债且经营无望的困境，遂向法院申請破产。法院受理后，法院所指定的管理人查明：第一，陈明尚有50万元的出资未实际缴付；第二，陈明的妻子葛梅梅本是家庭妇女，但自1月起，却一直以企业财务经理的名义，每月自企业领取奖金4万元。

问題：

1．在法院受理企业破产申請前，张巡与否可向企业以及陈明主张权利，主张何种权利？為何？

2．在法院受理企业破产申請后，张巡与否可向管理人主张权利，主张何种权利？為何？

3．李贝能否以自已并非真正股东為由，主张对潘龙的股权转让行為无效？為何？

4．刘宝可主张哪些法律救济？為何？

5．陈明能否以超过诉讼時效為由，拒绝50万元出资的缴付？為何？

6．就葛梅梅所领取的奖金，管理人应怎样处理？為何？

【对的答案】1．根据案情交代，既陈明是以自已名义与张巡签订协议，款项也是转入陈明个人帐户，且张巡并未登记為企业股东，故在张巡与企业之间：第一，张巡并未因此成為企业股东；第二，张巡与企业之间不存在法律关系。因此张巡不能向企业主张任何权利。

鉴于投资协议仅存在于张巡与陈明个人之间，张巡只能向陈明主张违约责任，祈求返还所給付的投资以及对应的损害赔偿。

2．根据问題1的結论，张巡与企业之间不存在法律关系，故而在企业进入破产程序后，张巡也不得将其对陈明的债权，视為对企业的债权，向管理人进行破产债权的申报。

3．依《企业法解释（三）》第24条第3款，李贝虽為名义股东，但在对企业的关系上為真正的股东，其对股权的处分应為有权处分；退一步說，虽然就李贝的股东身份在学理上存在争议，但在《企业法解释（三）》第25条第1款股权善意获得的规定下，李贝的处分行為也已成為有权处分行為，因此為保护善意相对人起見，李贝也不得主张该处分行為為无效。

4．鉴于刘宝仅与李贝之间存在法律关系，既委托持股关系，因此刘宝也就只能根据该协议关系，向李贝主张违约责任，对企业不享有任何权利主张。

5．股东的出资义务，不合用诉讼時效（《企业法解释（三）》第19条第1款），因此管理人在向陈明主张50万元出资义务的履行時，其不得以超过诉讼時效為由来予以抗辩（《破产法》第35条、《破产法解释（二）》第20条第1款）。

6．根据《破产法》第36条，债务人的董事、监事、高级管理人员运用职权从企业获取的非正常收入，管理人负有追回义务；再根据《破产法解释（二）》第24条第1款，董事、监事、高级管理人员所获取的绩效奖金属于非正常收入范围，故而管理人应向葛梅梅祈求返还所获取的收入，且可以通过起诉方式来予以追回。

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案情：5月，兴平家装有限企业（下称兴平企业）与甲、乙、丙、丁四个自然人，共同出资设置大昌建材加工有限企业（下称大昌企业）。在大昌企业筹建阶段，兴平企业董事長馬玮被指定為设置负责人，全面负责设置事务，馬玮又委托甲协助处理企业设置事务。

5月25曰，甲以设置中企业的名义与戊签订房屋租赁协议，以戊的房屋作為大昌企业未来的登记住所。

6月5曰，大昌企业登记成立，馬玮為企业董事長，甲任企业总经理。企业注册资本1000万元，其中，兴平企业以一栋厂房出资；甲的出资是一套设备（未经评估验资，甲申报其价值為150万元）与現金100万元。

2月，在馬玮知情的状况下，甲伪造丙、丁的签名，将丙、丁的所有股权转让至乙的名下，并办理了登记变更手续。乙随既于5月，在馬玮、甲均无异议的状况下，将登记在其名下的所有股权作价300万元，转让給不知情的吴耕，也办理了登记变更等手续。

現查明：第一，兴平企业所出资的厂房，其所有权原属于馬玮父亲；5月，馬玮在其父去世后，以伪造遗嘱的方式获得所有权，并于同年8月，以该厂房投资设置兴平企业，馬玮占股80%.而馬父遗产的真正继承人，是馬玮的弟弟馬祎.第二，甲的100万元現金出资，系由其朋友