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司法考试真题及解析

选择题

1.下列关于法的效力的表述，正确的是（）

A.法律之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由全国人民代表大会裁决

B.地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院裁决

C.部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时，由国务院裁决

D.省、自治区的人民政府制定的规章的效力高于本行政区域内的设区的市、自治州的人民政府制定的规章

答案：CD

解析：

A选项：法律之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由全国人民代表大会常务委员会裁决，而非全国人民代表大会，所以A错误。

B选项：地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院提出意见，国务院认为应当适用地方性法规的，应当决定在该地方适用地方性法规的规定；认为应当适用部门规章的，应当提请全国人民代表大会常务委员会裁决，所以B错误。

C选项：部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时，由国务院裁决，C正确。

D选项：省、自治区的人民政府制定的规章的效力高于本行政区域内的设区的市、自治州的人民政府制定的规章，D正确。

2.甲在乙的画展上看中一幅画，并提出购买，双方以5万元成交。甲同意待画展结束后，再将属于自己的画取走。此种交付方式属于（）

A.现实交付

B.简易交付

C.指示交付

D.占有改定

答案：D

解析：

A选项：现实交付是指直接将标的物移转占有，本题中画并未实际交付给甲，所以A错误。

B选项：简易交付是指动产物权设立和转让前，权利人已经依法占有该动产的，物权自法律行为生效时发生效力。本题中甲之前并未占有该画，所以B错误。

C选项：指示交付是指动产物权设立和转让前，第三人依法占有该动产的，负有交付义务的人可以通过转让请求第三人返还原物的权利代替交付。本题中不存在第三人占有画的情况，所以C错误。

D选项：占有改定是指动产物权转让时，双方又约定由出让人继续占有该动产的，物权自该约定生效时发生效力。本题中甲乙约定画展结束后甲再取走画，乙继续占有该画，属于占有改定，D正确。

填空题

1.犯罪的基本特征包括社会危害性、刑事违法性和______。

答案：应受刑罚处罚性

解析：犯罪具有三个基本特征，即社会危害性、刑事违法性和应受刑罚处罚性。社会危害性是犯罪的本质特征；刑事违法性是犯罪的法律特征；应受刑罚处罚性表明行为应当给予刑罚处罚。

2.民事诉讼中，当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起______日内向上一级人民法院提起上诉。

答案：15

解析：根据《中华人民共和国民事诉讼法》规定，当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。当事人不服地方人民法院第一审裁定的，有权在裁定书送达之日起十日内向上一级人民法院提起上诉。

判断题

1.宪法的修改，由全国人民代表大会常务委员会或者五分之一以上的全国人民代表大会代表提议，并由全国人民代表大会以全体代表的三分之二以上的多数通过。（）

答案：正确

解析：《中华人民共和国宪法》第六十四条规定，宪法的修改，由全国人民代表大会常务委员会或者五分之一以上的全国人民代表大会代表提议，并由全国人民代表大会以全体代表的三分之二以上的多数通过。

2.凡是具有强制力的行为规则就是法律。（）

答案：错误

解析：法律是由国家制定或认可并由国家强制力保证实施的行为规范体系。虽然法律具有国家强制力，但具有强制力的行为规则不一定是法律，比如道德规范在一定程度上也有强制力（舆论压力等），但它不是法律。

解答题

1.简述正当防卫的构成要件。

答案：正当防卫是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。其构成要件如下：

存在不法侵害：这里的不法侵害一般指犯罪行为，但也包括一些严重违法行为。不法侵害必须是现实存在的，而不是主观臆想的。例如，甲误以为乙要伤害自己而进行“防卫”，实际上乙并无此意图，这就不属于正当防卫。

不法侵害正在进行：即不法侵害已经开始且尚未结束。如果不法侵害尚未开始就进行所谓的“防卫”，属于事前防卫；如果不法侵害已经结束还进行攻击，属于事后防卫，二者都不属于正当防卫。比如，甲看到乙在磨刀准备伤害自己，但乙还未动手，甲就将乙打伤，这是事前防卫；乙已经停止对甲的攻击并逃跑，甲还追上去将乙打伤，这是事后防卫。

目的是防卫：防卫人主观上必须具有防卫意图，即为了保护合法权益免受不法侵害。如果是出于报复、故意伤害等其他目