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山西司法考试单选题

单选题

1.下列关于法的效力层级的表述中，正确的是（）。

A.行政法规的效力低于地方性法规

B.地方性法规的效力低于地方政府规章

C.部门规章与地方政府规章之间具有同等效力，在各自的权限范围内施行

D.自治条例和单行条例在本自治地方适用时，与法律具有同等效力

答案：C。解析：行政法规的效力高于地方性法规，A选项错误；地方性法规的效力高于本级和下级地方政府规章，B选项错误；自治条例和单行条例依法对法律、行政法规、地方性法规作变通规定的，在本自治地方适用自治条例和单行条例的规定，但并非与法律有同等效力，D选项错误；部门规章与地方政府规章之间具有同等效力，在各自的权限范围内施行，C选项正确。

2.下列不属于我国刑法基本原则的是（）。

A.罪刑法定原则

B.法律面前人人平等原则

C.罪责刑相适应原则

D.疑罪从无原则

答案：D。解析：我国刑法的基本原则包括罪刑法定原则、法律面前人人平等原则、罪责刑相适应原则。疑罪从无是刑事诉讼法中的原则，并非刑法基本原则，所以选D。

填空题

1.民事法律行为可以基于双方或者多方的意思表示一致成立，也可以基于__________的意思表示成立。

答案：单方。解析：根据《民法典》规定，民事法律行为可以基于双方或者多方的意思表示一致成立，也可以基于单方的意思表示成立。

2.刑事诉讼中，不服判决的上诉和抗诉的期限为__________日，不服裁定的上诉和抗诉的期限为__________日。

答案：10；5。解析：《刑事诉讼法》规定，不服判决的上诉和抗诉的期限为十日，不服裁定的上诉和抗诉的期限为五日，从接到判决书、裁定书的第二日起算。

判断题

1.法律关系的主体仅包括自然人、法人。（）

答案：错误。解析：法律关系的主体包括自然人、法人和非法人组织，国家在特殊情况下也可以成为法律关系的主体，所以题干表述错误。

2.犯罪中止是指在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的行为。（）

答案：正确。解析：这是《刑法》对犯罪中止的明确规定，所以该表述正确。

解答题

1.简述民事权利能力和民事行为能力的区别。

答案：

（1）概念不同。民事权利能力是指法律赋予自然人、法人或者非法人组织享有民事权利和承担民事义务的资格；民事行为能力是指民事主体能以自己的行为取得民事权利、承担民事义务的资格。

（2）开始与终止的时间不同。自然人的民事权利能力始于出生，终于死亡；而自然人的民事行为能力则要根据其年龄、智力和精神健康状况来确定，并非从出生就具备，且可能因精神等状况的变化而丧失或受限。法人的民事权利能力和民事行为能力同时产生、同时消灭，但法人的设立和终止时间与自然人不同。

（3）范围不同。民事权利能力是享有权利和承担义务的资格，范围较为广泛；民事行为能力则侧重于以自己的行为来实现权利和履行义务，其范围取决于主体的意思能力等因素。

（4）是否可限制不同。民事权利能力是平等的，不能被限制或剥夺；而民事行为能力可能因主体的精神状况、年龄等因素受到限制，比如限制民事行为能力人和无民事行为能力人。

2.论述正当防卫的构成要件。

答案：

（1）存在不法侵害。正当防卫的前提是存在不法侵害，这里的不法侵害包括违法和犯罪行为，但并非所有的不法侵害都能进行正当防卫，一般仅限于具有攻击性、破坏性、紧迫性的不法侵害。例如，对于贪污、受贿等不具有紧迫性的犯罪行为，通常不能进行正当防卫。

（2）不法侵害正在进行。即不法侵害已经开始且尚未结束。如果在不法侵害尚未开始或者已经结束后进行所谓的“防卫”，则属于事前防卫或事后防卫，可能构成故意犯罪。比如，甲得知乙准备第二天来伤害自己，于是提前到乙家将乙打伤，这就属于事前防卫。

（3）目的是防卫。防卫人实施防卫行为的目的必须是为了保护合法权益，包括国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利。如果是出于报复、伤害等非法目的而实施的行为，则不属于正当防卫。例如，甲与乙发生争吵后，甲故意激怒乙对自己进行攻击，然后借机将乙打伤，这不属于正当防卫。

（4）针对不法侵害人。正当防卫必须针对实施不法侵害的本人进行，不能针对无辜的第三人。比如，甲殴打乙，乙不能为了躲避甲的攻击而将旁边无辜的丙拉过来挡在自己身前。

（5）限度适当。正当防卫不能明显超过必要限度造成重大损害。必要限度应综合考虑不法侵害的性质、手段、强度、危害程度以及防卫行为的性质、手段、强度、造成的后果等因素来判断。如果防卫行为明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。例如，小偷甲仅实施了盗窃少量财物的行为，乙却将甲打成重伤，这就可能属于防卫过当。