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华东政法大学学报2023年第4期

论数字权利的宪法保护

莫纪宏*

目次

一、数字权利的权利结构和权利形态

二、数字权利的法益特征及其权利属性

三、数字权利宪法保护的制度可能性

四、数字人权合法性证成及作为新一代人权的社会意义

五、发展保护数字权利的法律制度

摘要数字权利是法学界日渐关注的一个权利概念，并且与数字权利含义相近的数据权利、算

法权利、信息权利等也得到了广泛的学术探讨。数字权利能否作为一种新颖的权利概念进入传统法学

构建的权利制度体系，特别是数字权利能否以数字人权的形式进入宪法保护的视野，这些问题都有待

从法理上给予严谨的科学证明。从目前数字权利的权利形态来看，数字权利的性质仍然停留在集合性

权利概念的阶段，并且附着在其他权利内涵中，涉及政治、经济、文化和社会等国家治理和社会治理的

各个领域。数字权利与数据权利、算法权利、信息权利具有密切的内在逻辑联系，对传统法学中的民事

权利和公法上的权利所保护的法益具有制度上的补充性。为了进一步推动数字权利在未来社会有效

地进入法律制度中，特别是要获得宪法上的有力保护，必须不断提升政府在发展数字技术方面的主导

权和保障数字人权得以实现的行为能力。数字权利的权利属性弥补了传统法学视野下权利理论的不

足，对于构建“第四代人权”理论具有非常重要的参考意义。

关键词数字权利数据权利算法权利宪法保护基本权利宪法权利

数字权利是近年来随着数字技术飞速发展，向法学领域渗透形成的尚未达成共识的概念，其内涵

和外延目前都处于不确定的状态。〔1〕在数字权利概念周边还出现了很多内涵和外延相同、相近和相

*莫纪宏，中国社会科学院法学研究所研究员，法学博士。本文系中国社会科学院法学研究所法治宣传教育与公法研究中心

2023年重点研究项目和中国社会科学院2023年重大创新项目“全面依法治国总体格局基本形成研究”（项目号2023YZD021）的阶

段性研究成果。

〔1〕参见卡里•卡尔皮宁、乌蒂•普库科：《数字权利的四种话语——权利基础上政治的承诺与弊病》，赵精武、张莹莹译，赵

蓓蓓校，载《法理：法哲学、法学方法论与人工智能》2021年第7期，第125页。

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似的概念，如数据权利、算法权利、信息权利等。这些把传统法学中的核心概念“权利”作

为造词基础形成的新的权利类型和由此引发的新的权利属性，确实给继承和发展传统法学的权利

理论带来了适用困难。在数字权利概念走入宪法学者的研究视野后，它又成为基本人权领域关注

的重要问题。遵循数字权利的逻辑，学者们推导出了“数字人权”，在“数字人权”的合法性证成过

程中，又出现了“第四代人权”的新一代人权观。〔5〕当然，数字权利也好，数字人权也罢，能否作为

一种新的权利类型以及是否具有明确的权利属性，这些基础性法理问题必须得到严格的法理论证，

而后，它们才能在学术层面加以推广。〔6〕本文旨在以传统宪法学关于宪法权利的基本属性和基本

体系的法理来全面和系统地分析数字权利能否进入宪法权利体系，能否成为新一代人权的理论生

长点的问题。

一、数字权利的权利结构和权利形态

数字权利要成为法理上具有合法性的概念，首先要解决其权利主体的问题。这里包括两个方面

的法理要求，即某一项具体的数字权利的享有者是谁，谁对享有数字权利的权利主体承担保障数字权

利得以实现的法律义务或职责。要回答数字权利的合法权利主体问题，必须解决数字权利是什么性

质的权利，权利主体享有数字权利需要什么样的最低程度的行为能力保障等基础性的问题。很显然，

这是一个在实践中很难准确回答的问题。数字技术是近二十年来才得到普及的新技术，由数字技术

产生的数字产品也是近十年来才呈现出几何级数式的增长态势。因此，对于传统法学所支持的权利