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新公司法的制度创新及其
对实务的影响中国社会科学院法学所研究员刘俊海教授
1993年《公司法》的五大弊端重安全,轻效率重管制,轻自治重国有,轻民营重倡导,轻操作重除弊,轻兴利
法人性:揭开公司面纱;删除了国有资产所有权属于国家所有的规定01社团性:一人公司;股份有限公司两个发起人02营利性:强调了股东营利性;股东退股权03自治性:公司章程个性化;经营范围制度;转投资限制废除04资合性:降低最低注册资本;分期缴纳出资;出资方式多元化;鼓励投资05社会性:公司社会责任。经济学。经济人。06公司法的六大理论创新
01鼓励投资兴业的服务型公司法02公司自治的市场型公司法03国有经济与民营经济一视同仁的平等型公司法04兴利除弊兼顾的安全型公司法05弘扬股权文化的护权型公司法06优化公司治理的规范型公司法07注重社会责任的人本型公司法08注重可操作性与可诉性的公司法新公司法的八大制度创新
鼓励投资兴业的服务型公司法引擎。1、降低最低注册资本:3万,500万;居安思危。狗不理公司2、分期缴纳出资:2年,5年。瑕疵出资现象。先上车后买票。3、出资形式多元化(1)所有权(月球土地),有体物,无体物;天然气;自来水;电,热;(2)他物权;(3)股权;(4)债权;对公司的债权;对第三人的债权。(5)知识产权(兖州);(6)其他等。公司净资产。不求所有,但求所用4、转投资松绑:扁平化策略;“近亲”繁殖;“乱伦”投资。八代同堂.5、允许私募设立股份有限公司:发起设立;公开募集。私募设立。6、上市门槛降低7、公司担任合伙人8、引进一人公司:(1)分公司慎重。改制为子公司。(2)两类股东。类似于佛教。书证。9、取消了省级政府股份有限公司设立的行政审批
鼓励公司自治的市场型公司法日日新公司自由度排行榜:128位到第112位;香港地区/。可圈可点。1、公司章程个性化、量体裁衣:傻瓜相机。傻瓜章程(制式)。80处“公司章程”;公司文化、工商局的章程范本/制式。章程失灵。蒙牛牵手超女。公司名片、公司内部小宪法。应付工商局的手段。修宪。业余版,建议版;启动一轮。利益交换。(1)强制性规定;律师对话。不是填空题;附加值过低。2/出资比例与分红比例脱钩问题:出资形式。都未缴纳实际出资的,认缴的出资比例。3、出资比例与表决比例脱钩问题优先股:五五开的股权结构。经营范围制度改革担保能力立法者智慧少于商人智慧;政府智慧少于市场智慧。法无禁止的,企业皆可实施
国有经济与民营经济一视同仁的平等型公司法立法宗旨:知彼知己,百战不殆。调整方向:旧《公司法》第75条在要求股份有限公司的发起人为5人以上的同时,破例允许国企改制为股份有限公司时发起人少于5人,甚至是1人。公司上市门槛的制度设计上存在歧视性待遇。发债权利能力和行为能力的不对等。“孙大午”。一人公司的制度设计:中国电信;国家电网公司对国有企业公司制改革的影响:国家股东仍是最大赢家;“小灶”没有了,对国有企业公司制改革更有好处。残余优惠政策:一人公司制度;关联关系的限定解释温家宝政府工作报告。已经改制的;加快改革。
强制审计制度一人公司制度:摩拳擦掌揭开公司面纱制度:股东权力=额外。其他制度:瑕疵出资股东与抽逃出资股东的民事责任信息披露制度:信息占有的不对称。公司法竞争力的排行榜。7等。转投资防弊措施:人参。蜘蛛网。公司家谱。作实母公司。兴利除弊兼顾的安全型公司法
瓜田李下公司债权人。一套人马、两块牌子注册资本显著不足。法人格滥用推定第64条撤销程序。揭开公司面纱制度如何操作?
040301对已足额出资股东的违约责任对公司债权人的补充清偿责任(代位权诉讼;合同法第73条规定的)??对公司的法定差额补充责任;股东代表诉讼疵出资股东有无股东资格?有02瑕疵出资股东的民事责任
AB对公司债权人的补充清偿责任对公司的侵权责任,完璧归赵抽逃出资股东的民事责任
金额说1会计处理说2发生的实际时间3约定借款的偿还期间4程序说:两会(股东会或董事会)的决议:章程的程序是否满足5是否向其他股东公开。6借款条件:利息的约定7有无担保。8主体说。当权派、在野党?9综合说。疑罪从无10划分抽逃出资与借款的界限
D股东权的确认与保护
新公司法是一部弘扬股权文化的护权型公司法股东主权思想:VIP自益权;共益权
D-1股东资格的确认之一海口的争股夺权案例:阿黄与郑蔡二人的故事先刑后民:先民后刑。确认股东权的三类证据(1)源泉证据(基础证据):原始取得股权的出资证明书(开山鼻祖),继受取得的股权转让协议(2)效力证据(股东名册);公司与股东之间的关系。亲子鉴定。约等于房产证。(3)对抗证据(公司登记资料)。一股两卖。功德圆满。已成立/未生效。已生效,违约;证据的梳理:公司章程
信托关系:信托公司(受托人)与受益人委托代理关系天
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