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试论违法协议效力

摘要:在实践中我们常常在对法律、行政法规强制性要求认定上没有整齐划一标准,以致于在违法协议无效适用上产生了不一样效果,故笔者认为有必需对该问题及引发一系列问题作统一规范以真正实现司法上公平、公正。

《民法通则》第58条要求:“违反法律或社会公共利益”协议无效,但因为对法律定义没有作出严格解释,实践中常常将法律、行政法规、地方性法规、部门规章以及地方政府制订多种规范性文件都作为协议效力判定依据,甚至把有些地方土政策也作为判定协议效力依据。这使得很多不应该被宣告无效协议被宣告无效,不符合激励交易标准,也不符合当事人利益。有鉴于此,《同法》把判定协议效力依据限制在法律和行政法规上,从而严格限制了无效协议范围。《协议法》第52条要求:“有下列情形之一,协议无效:……(五)违反法律、行政法规强制性要求。”至此,理论界实务界欢呼一片,似乎这么就能处理违反法律要求协议效力认定问题,真正符合经济效率需要,平衡当事人与社会之间利益冲突,达成当事人意志与国家意志之间完美结合。但笔者认为,在实践中我们常常在对法律、行政法规强制性要求认定上没有整齐划一标准,以致于在违法协议无效适用上产生了不一样效果,故笔者认为有必需对该问题及引发一系列问题作统一规范以真正实现司法上公平、公正。

一、协议违法,是指什么违法?

《协议法》仅简单要求违反法律和行政法规强制性要求协议无效,不过,此种违法具体何指?是签署协议主体资格不符正当律要求?还是协议标违法?内容违法?抑或签订协议形式违法?对此,法律没有作出具体解释。以笔者浅见,法律之所以要对协议效力进行限制,是为了对经济生活进行合适干预,使其符合国家意志,所以,凡有可能损及这种国家意志范围都在限制之列。一个完整协议由主体、标、内容所组成,协议形式对于国家管理也有至关关键意义。对于国家在这些方面强制性要求违反都有可能造成国家干预经济目不能实现,也就所以都有可能造成协议无效。实际上,实践中也多是按这么来了解。《最高人民法院相关适用中国协议法若干问题解释(一)》第10条要求:“当事人超越经营范围签订协议,人民法院也不所以认定协议无效。但违反国家限制经营,特许经营以及法律、行政法规严禁经营要求除外。”这实际上就是在讲主体资责问题,也就是说,主体没有国家限制经营、特许经营资格而为相关经营,可能造成协议无效。实践中,签署一个买卖毒品协议会因为标违法而造成无效,约定侵害她人生命协议会因为内容违法而无效。这些是相关协议标、内容问题。另外,《协议法》第44条要求:“依法成立协议,自成立时生效。法律、行政法规要求应该办理同意、登记手续生效,依据其要求。《最高人民法院相关适用中国协议法若干问题解释(一)》第9条要求:“依据协议法第44条第2款要求,法律、行政法规要求协议应该办理同意、登记手续,或者办理同意、登记手续才生效,在一审法庭辩论终止前当事人仍未办理手续,或者仍未办理同意、登记等手续,人民法庭应该认定该协议未生效;法律、行政法规要求协议应该办理登记手续,但未要求登记后生效,当事人未办理登记手续不影响协议效力,协议标物全部权及其她物权不能转移。”这些是对协议形式要件要求,也就是说,签订协议形式违法也可能造成协议无效,任何一个原因违法都必需结合具体情况断定协议效力。

二、违反法律、行政法规强制性要求协议都当然无效吗?

民法规范可分为任意性要求和强行性要求。所谓任意性要求,是指当事人能够在法律要求范围内自由作出约定而且法律给予这种约定含有法律上效力规范。任意性要求也就是自治性规范。所谓强行性要求,是指当事人必需为或严禁为一定行为规范。强行性要求又分为强制要求和严禁要求,强制要求是法律命令为一定行为要求,严禁要求是法律命令不为一定行为要求。依强制要求,行为不得不满足法律所设置要求;依严禁要求,当事人不得使该严禁行为成为法律行为客体。协议法第五十二条第五项所称强制性要求,实际上包含了严禁性要求内容,所以更正确说法应该是强行性要求。因为中国协议法采取了笼统要求方法,同时司法实务中做法往往是一旦确定违反了强制性要求,则认为当然无效,这就造成了现实中无效协议情形过多,而过多无效协议将会造成下列不利后果:

1、对已经完成交付,行为无效造成交易双方不得不返还财产,恢复原状,当事人占有利益事实被强行改变,不利于保护无过失当事人正当利益。造成违反法律强制性或严禁性要求原因可能存在于双方,也可能仅仅存在于一方。在仅仅因一方当事人有过失,而造成法律行为违反强制性要求或严禁性要求时,片面地强调行为无效,善